INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO ARBITRARIO

El despido puede definirse como el acto a través del cual el empleador  (basado en sus poderes de dirección, administración y sanción) decide unilateralmente extinguir o resolver la relación  laboral. En resumen, el despido arbitrario es aquel que no se sustenta en una causa justificada y válida.

Cuando se habla de indemnización por despido arbitrario se trata de la forma de resarcir todos los daños producidos con un despido injustificado. Es importante conocer bajo qué régimen laboral se encuentra el trabajador despedido para calcular correctamente la indemnización.  

Requisitos para tener derecho a la indemnización

El trabajador debe:

• Haber superado el periodo de prueba (3 meses).

• Tener una jornada de al menos 4 horas diarias: por este requisito se entiende que los trabajadores a tiempo parcial, no tienen derecho a la indemnización porque laboran menos de 4 horas.

• Saber que el motivo del despido no se encuentra tipificado en la norma y por tanto es injustificado. En este caso es necesario revisar el artículo 25 del Decreto Supremo 003-97- TR  

¿Qué conceptos se debe considerar para el cálculo de la indemnización por despido arbitrario?

Se debe considerar:

• La última remuneración vigente

• La asignación familiar

• El promedio de las remuneraciones complementarias en los últimos 6 meses (horas extras, sobretasas por trabajar en feriados o domingos). Aquí se considera el criterio de regularidad, que señala que, si el trabajador recibe como mínimo 3 veces las remuneraciones complementarias en un semestre, estas se suman y se dividen entre 6.

Trabajadores a plazo indeterminado o indefinido

 

El artículo 38 del Decreto Supremo 003-97- TR señala que la indemnización por despido arbitrario es equivalente a una remuneración y media ordinaria mensual por cada año completo de servicios con un máximo de 12 remuneraciones.

Las fracciones de año se abonan por dozavos y treintavos, según corresponda. Su abono procede superado el período de prueba.

Ejemplo: Juan Pérez ha venido laborando en la empresa ABC durante 12 años y la última remuneración al 31 de agosto 2021 es de 4000 soles, no recibe asignación familiar. ¿Cuánto le corresponde por indemnización por despido arbitrario? 

•  Primero se calcula el tope máximo de indemnización:4000 soles x 12 = 48000

• Cálculo de la indemnización =1 sueldo y medio x años de servicio

            4000 + 2000 = 6000 x 12 = 72000

• En este caso como el cálculo de la indemnización supera el tope máximo de las 12 remuneraciones, el trabajador recibirá 48000 soles.

Trabajadores a plazo fijo

El artículo 76 del Decreto Supremo 003-97-TR señala que, si el empleador vencido el período de prueba resolviera arbitrariamente el contrato, deberá abonar al trabajador una indemnización equivalente a una remuneración y media ordinaria mensual por cada mes dejado de laborar hasta el vencimiento del contrato, con el límite de 12 remuneraciones.

Ejemplo: Juan Pérez ha venido laborando en la empresa ABC durante 3 años y su último contrato vence el 31 de diciembre 2021. Su empleador decide culminar su contrato el 31 de agosto, siendo la última remuneración de 3000 soles ¿Cuánto le corresponde por indemnización por despido arbitrario?

•  Primero se calcula el tope máximo de indemnización: 3000 soles X 12=36000 soles como máximo podría recibir el trabajador.

• Contabilizamos cuantos meses faltan para finalizar el contrato: En este caso desde setiembre hasta el 31 de diciembre= 4 meses

• Cálculo de la indemnización=1 sueldo y medio X mes que falta para finalizar el contrato:

           3000 + 1500 = 45000 x los meses que faltan (4) = 18000

En este caso como el cálculo de la indemnización no supera el tope máximo de las 12 remuneraciones, el trabajador recibirá 18000 soles.

Microempresa

El artículo 56 del Decreto Supremo 013-2013-Produce señala que el importe de la indemnización por despido injustificado para el trabajador de la microempresa es equivalente a 10 remuneraciones diarias por cada año completo de servicios con un máximo de noventa 90 remuneraciones diarias. Las fracciones de año se abonan por dozavos.

Ejemplo: Juan Pérez ha venido laborando en la empresa ABC durante 2 años y la ultima remuneración al 31 de agosto de 2021 es de 1500, no recibe asignación familiar. ¿cuánto le corresponde por indemnización por despido arbitrario? 

•  Primero se calcula la remuneración diaria: Ren. Mensual /30 días = 1500/30 = 50

• Luego se debe calcular el tope máximo de indemnización: 90 remuneraciones diarias = 90 x 50 = 4500

• Cálculo de la indemnización= 10 remuneraciones diarias por cada año de servicios

    10  x 50 = 500 x 2 = 1000

En este caso el cálculo de la indemnización no supera el tope máximo de las 90 remuneraciones diarias, el trabajador recibirá 1000 soles  

Pequeña empresa 

El artículo 56 del Decreto Supremo 013-2013-Produce señala que la indemnización por despido injustificado es equivalente a 20 remuneraciones diarias por cada año completo de servicios con un máximo de 120 remuneraciones diarias. Las fracciones de año se abonan por dozavos.

 

Ejemplo: Juan Pérez ha venido laborando en la empresa ABC durante 4 años y la última remuneración al 31 de agosto de 2021 es de 3000 soles, no recibe asignación familiar ¿cuánto le corresponde por indemnización por despido arbitrario?

•  Primero se debe calcular la remuneración diaria: Ren. Mensual /30 días = 3000/30= 100

• Luego se debe calcular el tope máximo de indemnización: 120 remuneraciones diarias = 120 x 100 = 12000

• Calculo de la indemnización = 20 remuneraciones diarias por cada año de servicios

          20 x 100 = 2000 x 4 = 8000

En este caso como el cálculo de la indemnización no supera el tope máximo de las 120 remuneraciones diarias, el trabajador recibirá 8000 soles 

La indemnización en el régimen agrario

En el artículo 3 inciso h) de la Ley 31110 indica que, en caso de despido arbitrario, la indemnización es equivalente a 45 remuneraciones diarias por cada año completo de servicios con un máximo de 360 remuneraciones diarias. Las fracciones anuales se abonan por dozavos y treintavos.

Ejemplo: Juan Pérez ha venido laborando en la empresa ABC Agro durante 3 años y su remuneración al 31 de agosto de 2021 es de 930, ¿cuánto le corresponde por indemnización por despido arbitrario? 

• Primero se calcula el tope máximo de indemnización: 360 remuneraciones diarias =360 x 39.10 = 14076

• Cálculo de la indemnización = 45 remuneraciones diarias por cada año de servicios

          45 x 39.10 = 1759.5 x 3 años de servicios = 5278.5

En este caso como el cálculo de la indemnización no supera el tope máximo de las 360 remuneraciones diarias, el trabajador recibirá 5278.5 soles.

Observaciones

El monto otorgado por concepto de indemnización no está afecto al impuesto de quinta categoría de acuerdo al artículo 18 del TUO IR:

a) Las indemnizaciones previstas por las disposiciones laborales vigentes.

Mencionar que ante un despido arbitrario el trabajador tiene un plazo de 30 días para demandar a la empresa ante el Poder Judicial.